Что будет если не выполнить тендер
Какие бывают тендеры и как повысить шансы на победу
Необходимый минимум для тех, кто никогда не участвовал
Мы начинаем серию статей о тендерах: пошагово разберем разные виды закупок.
Начнем с самых азов — если вы уже участвовали в тендерах и побеждали, то, скорее всего, всё это вы уже знаете.
Что такое тендеры и какие они бывают
Термин «тендер» часто употребляется в сфере закупок, но в российских законах до сих пор нет его официального определения. В общепринятом смысле тендер — это конкурсные торги.
Заказчик объявляет условия, по которым будет покупать товары, услуги или работы. А поставщики с учетом требований предлагают свои варианты. Заказчик заключает контракт с поставщиком, у которого условия лучше. Правда, в жизни все гораздо сложнее.
Например, школа хочет закупить стулья и парты. Это госучреждение — пойти в мебельный магазин школа не может. По закону она должна провести тендер и выбрать поставщика конкурсным путем. Поэтому школа формирует требования к закупке и критерии, по которым будет отбирать победителя. Размещает информацию о закупке на специальном сайте для тендеров. В назначенный день школа подводит итоги и выбирает поставщика.
Чтобы свободно ориентироваться в теме, сначала нужно узнать все термины. Это не самый интересный раздел статьи, но без него невозможно понять основное.
В зависимости от того, кто организует конкурс, тендеры делятся на государственные, для компаний с госучастием и коммерческие.
Тендеры для компаний с госучастием проводят компании, частично или полностью принадлежащие государству, компании с регулируемой деятельностью и естественные монополии. Например, нефтегазовые, энергетические и горнодобывающие компании.
При организации закупок они руководствуются 223-ФЗ и внутренними положениями компаний о закупках. Их можно найти в открытом доступе. Вот, например, положения о закупках РЖД и «Газпрома».
Коммерческие тендеры могут проводить любые негосударственные компании. Эти закупки регулируются гражданским кодексом, федеральным законом «О защите конкуренции» и внутренними положениями.
По составу участников тендеры бывают открытыми, закрытыми и с ограниченным участием. В открытых закупках может принять участие любая компания. В закрытых — только компании, которые пригласил организатор. Это как вечеринка по приглашениям. В тендерах с ограниченным участием — все, кто соответствует специальным условиям. Например, условием может быть наличие особенного оборудования или определенной квалификации.
По количеству этапов тендеры делятся на одноэтапные и двухэтапные.
В одноэтапных организатор тендера выбирает победителя только на основе полученных предложений — без дополнительных обсуждений и встреч с участниками.
В двухэтапных после первого этапа заказчик может отобрать пул интересных предложений, а на втором — выбрать из них победителя. Здесь заказчик в процессе тендера может уточнить требования к закупке, а участники — доработать заявку перед финальным отбором.
По способу закупок тоже несколько вариантов.
Аукцион. Здесь ключевой критерий — цена. Кто предложит ниже, тот и победил.
Конкурс. Побеждает участник, который предложил лучшие условия по тендеру. Например, если компания выбирает подрядчика для издания корпоративного календаря, она может оценивать предложенную концепцию и эскизы дизайнера.
Запрос котировок или цен. Как и в аукционе, победителем становится участник с самой низкой ценой. Разница в том, что сроки представления заявок в таком тендере сильно ограничены: обычно не больше недели.
Запрос предложений. Заказчик выбирает предложение с лучшими условиями. Но, в отличие от конкурса, сроки проведения такого тендера обычно не превышают 10 дней.
Закупка у единственного поставщика. В отличие от остальных видов, это неконкурентный способ закупки. Заказчик никого не выбирает, а отдает контракт определенному исполнителю. Это возможно, например, при закупке услуг у монополиста: железнодорожных перевозок у РЖД или отправки корреспонденции у Почты России.
У любого тендера несколько характеристик. Например, коммерческая компания может объявить открытый конкурс, а госучреждение — закрытый аукцион.
Кто может участвовать в тендерах
Главное — соответствовать требованиям, подать полный пакет документов и сделать лучшее предложение. Шансы на победу есть у всех.
Правда, нюансы для физлиц все равно есть. Они не смогут стать участниками закупок, где есть ограничения в условиях. Всего таких ограничений три:
Если компания сотрудничает с физлицом, то по закону она обязана платить НДФЛ и страховые взносы. Поэтому в таком случае исполнитель на руки получит сумму меньше, чем указана в контракте. Как участвовать в разных видах закупок — расскажем в отдельных статьях.
Как повысить шансы на победу в тендере
Победителем может стать любой участник, если он предложил лучшие условия и правильно подал документы.
Как молодой компании победить в тендере. Для победы в некоторых видах закупок, например в конкурсах, важны деловая репутация и опыт работы. При оценке заявок эти факторы принимаются во внимание наряду с ценой. Поэтому молодым компаниям в таких закупках победить сложно, особенно если конкурентов много. Но есть тендеры, в которых участники побеждают только потому, что оказались единственными, кто подал заявку по всем правилам.
Как победить, не снижая цену. Все зависит от тендера. Если это аукцион или запрос котировок, то низкая цена — ключевой фактор для определения победителя. Поэтому лучше сразу определить, до каких пределов вы готовы снижать цену.
Что такое тендерное сопровождение и нужно ли оно. Тендерное сопровождение — услуга, при которой специалисты помогают готовиться и побеждать в тендерах. Специалисты могут участвовать на всех этапах или только помочь найти подходящий тендер и собрать пакет документов.
Тендерное сопровождение — хороший выход, если еще никогда не участвовали в закупках.
Услуги предлагают как специализированные компании, так и частные специалисты по закупкам. Их можно найти, например, на «Авито», «Юду», « Профи-ру ».
Еще есть ресурс GZEX. Там все устроено как на любой бирже фрилансеров: заказчики оставляют задания, а исполнители предлагают свои услуги.
Что делать победителю при невозможности выполнить тендер?
Выиграли тендер 44фз. Контракт заключили. Нет средств на выполнение. Какие последствия, какой порядок действий?
Причины и последствия
1. Применение к вашей организации санкций, прописанных в контракте (штрафы, пени)
2. Включение в реестр недобросовестных поставщиков (это на 2 года) из-за одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением условий контрактов или из-за расторжения контракта по решению суда.
Подробно почитать можно в законе 44-ФЗ (ст. 104 — реестр недобросовестных постащиков, ст. 95 — изменение, расторжение контракта)
Если коротко, то в вашем контракте прописаны санкции за его ненадлежащее исполнение и если вы нарушите условие, например, о сроках выполнения работ, то в зависимости от суммы контракта и срока просрочки, заказчик насчитает вам штраф и пени за несвоевременную просрочку.
Если вы долго не будете исполнять контракт, то он может постараться расторгнуть его в принудительном порядке. Чтобы запустить процедуру одностороннего расторжения, основания должны быть прописаны в вашем контракте. По суду можно в любом случае.
Если заказчик выиграет, то вашу организацию внесут в реестр недобросовестных поставщиков и вы в течение длительного времени не сможете участвовать в гос. торгах через эту компанию. Возможны также санкции к директору (в особо сложных случаях).
+ помним об обеспечении контракта, которое вы заплатили. Если банковская гарантия, то у этой компании и м.б. у поручителей возможны проблемы с кредитной историей.
Если таковая ответственность для вас несущественна (например, можете поменять компанию), то можно о контракте забыть (потеряете только обеспечение контракта)
Если это для вас существенно, то способ защиты
Во-первых, постараться выполнить контракт (отдать контракт на субподряд, кредит по пополнение оборотных средств и т.п.)
Во-вторых, готовиться к тому, что будет претензионная работа и судебное разбирательство по этому поводу. Для этого уже сейчас нужно создавать документооборот и видимость работы, создавать условия для демонстрации неисполнения контракта заказчиком и т.п.
Госзакупки во время пандемии: как избежать штрафов
Одно из правил госзакупок: не выполнил условия контракта — лишаешься денег, попадаешь в черный список и больше не участвуешь в гостендерах.
Из-за пандемии власти ввели ограничения на работу. Например, запретили проводить городские мероприятия, а значит, и контракт на праздник нельзя выполнить. И, по идее, это тоже нарушение условий госзакупки.
С 1 апреля 2020 года в закон о госзакупках 44-ФЗ внесли изменения. Он помогает избегать санкций, если контракты срываются из-за пандемии. Как именно все будет работать на практике, пока неизвестно, но рассказываем, что знаем сейчас.
Коротко о госзакупках
В России бюджетные учреждения и госкомпании не могут просто так взять и что-то купить. Чтобы деньги не тратились непонятно куда, и придумали систему госзакупок.
Система работает так:
Есть два вида госзакупок: для бюджетных учреждений и для компаний с госучастием. Они работают по разным законам:
Чем рискуют предприниматели, если контракт срывается
На госзакупку есть контракт, в нем фиксируются все важные условия, как в обычном договоре: что нужно сделать, когда, за сколько, при каких условиях.
При обычном режиме работы, если исполнитель срывает контракт, заказчик вправе:
ст. 104 ФЗ № 44-ФЗ — правила реестра недобросовестных поставщиков
ст. 31 ФЗ № 44-ФЗ — заказчики могут не работать с исполнителями из РПН
Что изменилось из-за пандемии
С конца марта 2020 года в России начали вводить ограничительные меры, которые помогают справиться с пандемией коронавируса. Из-за них есть риск сорвать контракт.
Исполнитель должен провести городской праздник 30 марта. Но объявили режим повышенной готовности, поэтому массовые мероприятия отменили. Формально исполнитель не выполняет свои обязательства и должен заплатить.
ФЗ № 98-ФЗ — поправки в закон о госзакупках
п. 9 ст. 34 ФЗ № 44-ФЗ — разрешение ссылаться на пандемию
Что это значит на практике. Если у вас форс-мажор :
Благодаря форс-мажору исполнитель может избежать штрафа и черного списка. Но есть нюансы.
Что не относится к форс-мажору
На форс-мажор нельзя списывать предпринимательские риски — то есть все, что бизнес может заранее предположить и подготовиться к последствиям.
Форс-мажором не считается:
Что нельзя и что можно отнести к форс-мажору
Предпринимательский риск — нельзя отнести к форс-мажору :
Можно списать на форс-мажор :
Форс-мажор действует, пока есть пандемия
Поправки в 44-ФЗ заработали с 1 апреля, но использовать форс-мажор можно для более ранних закупок.
Например, исполнитель закупается в конкретном городе за рубежом, где карантин ввели с 20 февраля, и подрядчик не может отправить заказ. В таком случае можно использовать форс-мажор с 20 февраля.
Кто определяет дату. Срок определяется только по официальным документам — это указы и распоряжения региональных или федеральных властей. Например, документы для Москвы смотрите на сайте правительства Москвы.
Когда перестает действовать. Порядок такой же : как только власти опубликовали документы, что ограничительные меры сняты, форс-мажор нельзя использовать.
Что нужно делать
Для использования форс-мажора есть своя последовательность действий:
Когда сообщить. По гражданскому кодексу сообщить о форс-мажоре нужно в течение одного дня. Но в конкретном контракте может быть другой срок, например пять дней. Ориентируйтесь на срок в вашем контракте.
Как сообщить. В законе нет согласованной формы уведомления, поэтому можете писать как угодно. Точно стоит написать:
Как отправить уведомление. Отправляйте так, как описано в контракте: на те же реквизиты и тем же способом.
Проследите, чтобы остались доказательства отправки. Например, если отправляете Почтой России, получите бланк описи документов. Для скорости можно отправить по электронной почте, но обязательно дублируйте заказчику бумажную версию.
Следующий шаг — решить, как быть с заказом. Благодаря форс-мажору и поправкам в 44-ФЗ вы с заказчиком можете изменить:
Если договорились о чем-то с заказчиком, фиксируйте это. Есть несколько вариантов.
Если новые условия не подходят, можно сделать следующее:
Если новые условия подходят, варианты такие:
Что происходит с оплатой при расторжении договора, зависит от контракта и от того, что вы успели сделать. Если ничего, заказчик не платит. Если закрыли какой-то этап, заказчик обязан его оплатить в сроки, которые указаны в контракте. Еще при расторжении контракта заказчик обязан вернуть обеспечение в течение 30 дней. Если покупали банковскую гарантию, банк не вернет комиссию за ее покупку. Теперь подробнее о каждом варианте.
Подписать дополнительное соглашение о новых условиях. Вариант подходит, если в контракте есть срок, а вы не успеваете выполнить заказ. При этом заказчик согласен на другое время, например, привезете стулья не в апреле, а августе.
Скорее всего, готовое соглашение вам даст заказчик, но обсудите с ним сроки. Есть два варианта:
Точный срок — более рискованный вариант, потому что непонятно, когда восстановится привычный график работы. Но если ситуация не успокоится, по идее, можно подписать еще раз.
Оставить контракт как есть. Вариант подходит, если сроки контракта еще не закончились и вы сможете его выполнить.
Например, вы поставляете продукты питания в школы в течение всего 2020 года. Все поставки — только по запросу: запрос пришел, и у вас 5 рабочих дней на выполнение заказа.
Из-за ограничительных мер школы пока закрыты, поэтому прямо сейчас поставки не нужны и запроса от заказчика нет. Если осенью школы снова откроются, вы по этому же контракту продолжите поставки. В этом случае ничего менять в контракте не нужно.
Подписать соглашение о расторжении контракта по соглашению сторон. Заказчик может сам предложить отказаться от сделки, если есть проблемы с бюджетом или заказ уже не актуален. Например, заказчик решил, что не будет переносить празднование 9 Мая на другую дату.
Если заказчик отказывается от договора и вы на это согласны, убедитесь, что в соглашении указаны:
Разорвать контракт в одностороннем порядке. У заказчика есть право расторгнуть договор в одностороннем порядке, без согласования с исполнителем. В каком случае заказчик может использовать это право, описано в контракте. Обычно так поступают, если исполнитель не выполняет свои обязательства.
У вас тоже есть право расторгнуть договор, но только в некоторых ситуациях. Их описывает гражданский кодекс, и там много нюансов — их лучше изучить с юристом в вашем конкретном случае.
Доказательства нужны, чтобы:
Как передать. Если заказчик не сказал, как именно хочет получить доказательства, советуем собрать в папку, отправить бумажную версию Почтой России или курьером и продублировать по электронной почте.
Когда передавать. Идеально, если сможете отдать доказательства вместе с уведомлением. Но если понимаете, что их долго собирать, сначала отправьте уведомление, а потом принимайтесь за доказательства. Чем быстрее отправите, тем лучше.
Что подходит для доказательства. Пока нет официального списка, что подходит для обоснования, а что нет. Поэтому подбирайте под каждый контракт. Принцип такой — показать, что именно ограничительные меры из-за пандемии нарушили ваши планы.
Вот что подходит для доказательств.
Названия и отсылки к официальным документам, которые вводят режим самоизоляции, повышенной готовности, чрезвычайного положения и ограничений в работе в России. Документы публикует региональная или федеральная власть. Официальные документы есть на сайтах администрации. Нужна ссылка на документ, а не новость из СМИ или другого источника.
Общего сертификата для всех компаний и контрактов нет. ТПП выдает его индивидуально каждому исполнителю и под конкретный контракт. Это бесплатно.
Как получить сертификат:
На сайт региональной ТПП можно перейти с главной страницы сайта ТПП России
Как написать заявление о форс-мажоре для ТПП
Укажите максимум, что можете, из списка:
Обязательно приложите к заявлению:
Если вы с заказчиком решили продолжить контракт, но на новых условиях, эти условия надо согласовать с госорганами.
Но в таком случае свою позицию, скорее всего, вам придется отстаивать в суде или в ФАС. Поэтому лучше сразу собрать надежные доказательства и передать заказчику.
Это первый раз, когда внешнюю ситуацию разрешают использовать как форс-мажор
Моя компания работает в основном по государственным тендерам, коммерческих заказчиков практически нет. Мы проводим праздничные мероприятия в Москве, но бывает, что выезжаем и в другие регионы. Стараемся все делать под ключ: от заказа сувенирной продукции до организации выступления артистов — в общем, все, что нужно по контракту.
В кризисы 2008 и 2014 годов никаких послаблений для малого бизнеса не было. Поэтому в те годы многие предприниматели ушли с рынка организации мероприятий и уже не смогли возобновить бизнес.
В начале года мы успели провести три мероприятия. С середины марта, как и в других отраслях, начались проблемы. Государственные заказчики все отменили в марте и апреле, как сложится ситуация в мае, пока непонятно.
Один из контрактов, которые выиграли в этом году, — проведение мероприятий в честь Дня Победы. Думаем с заказчиком, что делать. Договоры с подрядчиками подписаны, но аванс я не платил. Из-за ситуации с коронавирусом, возможно, придется перенести.
Зато выигрывать стало немного проще. Все мероприятия оплачиваются постфактум, поэтому ты сначала вкладываешь свои деньги. Сейчас участвуют только те, кто накопил финансовую подушку и может ее тратить, пока нет поступлений. А таких немного.
Из-за отмены мероприятий, конечно, есть трудности. Я прикинул затраты на работу компании и зарплату сотрудников за месяцы простоя — это примерно 2,5 млн рублей. Надеюсь, что до конца года удастся компенсировать затраты и выйти на обычный режим работы.
За прошлый год я накопил финансовую подушку, и ее хватает до конца мая. Поэтому сейчас продумываю запасные варианты. Банкротить компанию не планирую. За годы работы мы накопили колоссальный опыт, и начинать все с нуля бессмысленно.
Реестр недобросовестных поставщиков: что делать, если вы попали?
Реестр недобросовестных поставщиков – ночной кошмар всех участников госзакупок. Попадание в этот список фактически лишает компанию возможности бороться за тендеры на 2 года.
Но как же уберечься от внесения в злачный реестр и что делать, если заказчик уже обратился в ФАС? В этой статье мы дадим развернутый ответ на все вытекающие вопросы!
Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) – это чёрный список в мире госзакупок. В него попадают участники за несоблюдение правил подписания или исполнения контракта. Решения о внесении в реестр принимает ФАС – Федеральная антимонопольная служба, а публикуются данные в специальном разделе Единой информационной системы в сфере закупок.
За что можно попасть РНП
Существуют две основные причины:
1. Уклонение от заключения контракта.
Уклонение является самым популярным билетом в мир недобросовестных поставщиков. Этот вариант подразумевает, что победитель тендера не выполнил одно или несколько обязательств после оглашения результатов. Признать участника уклонившимся можно по нескольким критериям, которые регулируются нашим любимым 44-ФЗ.
Как уже стало понятно из указанных признаков – есть определённый срок, за который участник должен выполнить все необходимые действия для заключения договора. Как правило, после получения проекта контракта со стороны заказчика, у исполнителя есть от 1 до 5 рабочих дней, в зависимости от типа размещения.
Причины «уклонения» встречаются достаточно разные и стоит их разделить на намеренные и ненамеренные:
2. Существенное нарушение условий контракта.
В этом случае важно обратить внимание на формулировку – «существенное нарушение». Как можно догадаться, не каждое нарушение можно считать таковым. Определять степень доверено самому заказчику, так что если при исполнении вы допустили несколько мелких промашек – скорее всего отделаетесь уплатой пени.
При таком исходе есть два сценария развития событий:
Несмотря на то, что обе ситуации крайне неприятны, одна из них более лояльна к нарушителю.
В случае обращения в антимонопольную службу с судебным решением (если суд признал вину), шансов избежать попадания в реестр нет. При одностороннем расторжении, остаётся возможность оправдать себя на заседании комиссии.
Как избежать попадания в реестр
Первый совет – делайте всё правильно
Внимательно изучайте документацию, чтобы в будущем не наткнуться на сюрпризы. Обращать внимание стоит на сроки проведения, подписания и исполнения контракта, на техническое задание, его нюансы и порядок исполнения.
Если досконально изучить все моменты и осознанно подать заявку на участие в тендере, то в случае победы не должно возникнуть мыслей об уклонении или неисполнении.
Второй совет – защищайте себя любыми способами
Если с первой рекомендацией что-то пошло не так, но вы никак не могли повлиять на ситуацию, то готовьтесь обороняться.
Когда заседания комиссии ФАС не избежать, то лучше заранее подготовить доказательную базу своей невиновности. Скриншоты, логи действий на сайте, видеозаписи, справки, чеки, отчеты и так далее. Если причина, по которой заказчик обратился в антимонопольную службу, действительно была вам не подконтрольна, то от этих данных будет зависеть попадание в реестр.
В случае судебного расторжения контракта и внесения в РНП на основании заключения, избежать чёрного списка уже не получится. Однако есть способ выбраться из сложившейся ситуации. В течение трех месяцев с момента принятия решения в суде, можно обратиться в арбитражный суд для обжалования решения ФАС. Процесс, скажем так, непростой, но нередко суд встаёт на сторону участника закупок.
Третий совет – пробуйте договариваться
У заказчиков не стоит целью изгнать вас из госзакупок на 2 года. Чаще всего они просто перестраховываются, ведь в случае несвоевременного обращения в контролирующий орган, ответственного сотрудника оштрафуют на 20 000 рублей.
Поэтому, если что-то идёт не по плану, возникают трудности или препятствующие обстоятельства, можно попробовать урегулировать ситуацию самостоятельно. Со стороны заказчика сидят точно такие же люди, поэтому если выйти на контакт, то можно договориться.
При возникновения тотальных проблем, можно попросить заказчика расторгнуть договор по соглашению сторон. Ситуация в хорошую мгновенно не превратиться, но попадания в РНП избежать удасться.
Что будет, если попасть в РНП
Если коротко – ничего хорошего.
Начнем с того, что компания, находящаяся в реестре, фактически не может участвовать в госзакупках. Прямо о таком ограничении нигде не сказано, но в абсолютном большинстве закупок есть требование к участникам – отсутствие поставщика в РНП.
Номинально этого никто не запрещает, но найти тендеры без вышеупомянутого требования – как иголку в стоге сена. Даже коммерческие закупки, чаще всего, содержат этот пункт.
Если учредитель компании, внесенной в реестр, задумает переиграть систему и зарегистрировать новую компанию или пойти в госзакупки как предприниматель – то и тут ничего не выйдет.
В ЕИС сведения размещаются не только о юридическом лице, но и о учредителях. Соответственно, при попытке провернуть такую рокировку результат будет неутешительным.
Помимо всего перечисленного, компанию также ждут пени, штрафы, потеря обеспечений заявки или контракта, взыскание убытков заказчика и сведения о недобросовестности компании в открытом доступе.
Выводы
Закрепляем всё вышесказанное:
Реестр недобросовестных поставщиков – не лучшее место для вашей компании. Попадание в него практически полностью ограничивает участие в тендерах. Попасть в список можно не заключив контракт после победы или выполнив его плохо.
В случае обращения заказчика в ФАС и даже при попадании в реестр – шансы выйти сухим есть. Готовьтесь отстаивать свою позицию на комиссии контролирующего органа или в суде, а лучше обращайтесь в Тендерплан!
Наши специалисты помогут оценить ситуацию и выстроить работу по защите ваших интересов!
Но самый лучший вариант – это внимательно все изучать, следить за всем, до чего дотягиваются руки, грамотно оценивать свои возможности и исполнять контракты без конфликтов.