если патент недействителен что делать
Если патент недействителен что делать
ГК РФ Статья 1400. Восстановление действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Право послепользования
1. Действие патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, которое было прекращено в связи с тем, что патентная пошлина за поддержание патента в силе не была уплачена в установленный срок, может быть восстановлено федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству лица, которому принадлежал патент, или правопреемника этого лица. Ходатайство о восстановлении действия патента может быть подано в указанный федеральный орган исполнительной власти в течение трех лет со дня истечения срока уплаты патентной пошлины, но до истечения предусмотренного настоящим Кодексом срока действия патента.
(п. 1 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует в официальном бюллетене сведения о восстановлении действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец.
3. Лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности сведений о восстановлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в указанный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования (право послепользования).
4. Право послепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование изобретения либо решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками (пункт 3 статьи 1358), полезной модели или промышленного образца либо были сделаны необходимые к этому приготовления.
(п. 4 введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
Аннулирование действия патента ввиду несоответствия изобретения/полезной модели требованию раскрытия сущности и критерию патентоспособности «промышленная применимость»
В соответствии с действующей редакцией ст.1398 ГК РФ, патент на изобретение, полезную модель может быть признан недействительным полностью или частично в случаях:
1) несоответствия изобретения, полезной модели условиям патентоспособности (новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость), установленным ГК РФ, или требованиям, предусмотренным п. 4 ст. 1349 ГК РФ;
2) несоответствия документов заявки на изобретение или полезную модель, представленных на дату ее подачи, требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления изобретения или полезной модели специалистом в данной области техники;
3) наличия в формуле изобретения или полезной модели, которая содержится в решении о выдаче патента, признаков, не раскрытых на дату подачи заявки в документах, представленных на эту дату (пункт 2 статьи 1378);
4) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 ГК РФ;
5) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым в соответствии с ГК РФ, либо без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с ГК РФ.
В данной статье будет рассмотрено аннулирование патента на изобретение/ полезную модель по не соответствию критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления (основание 1 и 2).
При этом необходимо отметить, что основание 2 было ведено только в октябре 2014 года и, соответственно, на данный момент в РОСПАТЕНТ подано очень мало возражений по данному основанию.
В соответствии со ст.1350, 1351 ГК РФ решение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, других отраслях экономики или в социальной сфере. Т.е. если решениевозможно применить в какой-либо сфере деятельности человека, то оно, по сути, автоматически признается промышленно применимым. А чтобы понять, что же понимается под требованием раскрытия сущности,необходимо обратиться к законодательным документам. В частности, в требованиях к документам заявки на выдачу патента на изобретение/полезную модель указано, что раздел «Раскрытие сущности» должен содержать в себе следующую информацию: в описании к заявке на изобретение/полезнуюмодель приводятся сведения, раскрывающие технический результат и сущность технического решения, относящегося к продукту (устройства, комплексы, комплекты, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений или животных, генетические и белковые конструкции) или способу (процессы осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в том числе к применению продукта или способа по определенному назначению (способ и применение по определенному назначению относятся только к изобретениям), с полнотой, достаточной для его осуществления специалистом в данной области техники.
Сущность изобретения как технического решения выражается в совокупности существенных признаков, достаточной для решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением/полезной моделью технического результата, при этом признаки относятся к существенным, если они влияют на возможность решения указанной заявителем технической проблемы и получения обеспечиваемого изобретением/ полезной модели технического результата, то есть находятся в причинно-следственной связи с указанным результатом. К техническим результатам относятся результаты, представляющие собой явление, свойство, а также технический эффект, являющийся следствием явления, свойства, объективно проявляющиеся при осуществлении способа или при изготовлении либо использовании продукта, в том числе, при использовании продукта, полученного непосредственно способом, воплощающим изобретение, и, как правило, характеризующиеся физическими, химическими или биологическими параметрами.
При этом также необходимо заметить, что для каждого типа решений (устройство, вещество, способ и т.д.) предусмотрены свои определенные правила, в соответствии с которыми описываются все решения, которые могут быть запатентованы в качестве изобретения или полезной модели.
Указанные выше сведения являются по своей сути теорией, и как мы все прекрасно знаем «теория» и «практика» очень часто различаются. К сожалению, данное явление не обошло стороной и патентное право.
Просмотрев различные заключения РОСПАТЕНТа можно сделать два основных вывода:
Во-первых, за последние два года было подано менее двух десятков возражений по аннулированию патента на изобретение/полезную модель по не соответствию критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления. При этом необходимо отметить, что почти все возражения по указанному критерию и требованию не были удовлетворены. В качестве примера можно рассмотреть решение РОСПАТЕНТа по патенту на полезную модель №163616, в котором коллегия удовлетворила возражение, поданное по несоответствию заявленного решения критерию патентоспособности «промышленная применимость». Основным доводом о невозможности применения запатентованного решения в любой сфере деятельности человека стал признак «на безопасном участке», который, с точки зрения техники, является неопределенным. В описании по оспариваемому патенту также отсутствовали сведения, которые объективно давали бы представления о том, что подразумевалось под признаком «на безопасном участке». Однако, коллегия в рамках данного дела предложила правообладателю скорректировать формулу полезной модели, после чего признала патент недействительным частично, а не полностью. Был выдан новый патент со скорректированной формулой, из которой был исключен признак «на безопасном участке».
Во-вторых, указанные критерии являются очень субъективными, ввиду того, что каждый «средний» специалист в определенной области обладает совершенно разным уровнем знаний и вывод одного из них может кардинально отличаться от другого. Таким образом, если решение не относится, например, к «вечному двигателю» и каждому это понятно, то признать патент недействительным по таким критериям будет очень непросто.
Подводя итог вышесказанного, перед принятием решения о подаче возражения по несоответствию патента на изобретение/ полезную модель критерию патентоспособности «промышленная применимость» и/или требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления,необходимо взвесить все «за» и «против».
Аннулирование и прекращение действия патента не одно и то же
Патент не вечен. Он может как перестать действовать, так и быть аннулированным. Но это разные процессы, которые ведут к разным последствиям.
Срок действия патента на работу
Патент выдается на срок от одного до 12 месяцев. Его можно продлевать но не более, чем на 12 месяцев (п. 5 ст. 13.3 ФЗ от 25.07.2002 №115-ФЗ). Продлевается патент за счет своевременного внесения авансовых платежей по патенту, сумма которых отличается в разных регионах.
Примечание редакции: подробнее о платежах по патенту читайте в статье Базы Знаний «Авансовый налоговый платеж по патенту».
Прекращение действия патента
Чтобы патент действовал, за него нужно платить, причем на один месяц вперед. Иностранец может оплатить авансом период от одного до двенадцати месяцев (п. 5 т. 13.3 ФЗ от 25.07.2002 №115-ФЗ).
Если иностранец просрочил оплату патента, то он прекращает действовать. А это значит следующее:
Примечание редакции: когда патент считается просроченным, читайте в статье «Иностранец просрочил оплату патента».
Причины аннулирования патента на работу
Бывают случаи, в которых патент аннулируется. И это не зависит от того, оплачен патент или нет. Причины аннулирования перечислены в п. 22 ст 13.3 ФЗ №115 от 25.07.2002:
Если патент аннулирован, то иностранец не имеет права находиться в России дольше 90 суток в течение каждого периода в 180 дней. Он обязан выехать. А повторно обратиться за оформлением патента можно только через год.
Примечание редакции: всю информацию о патенте можно найти в Базе Знаний в статье «Патент на работу в России для иностранцев».
Аннулирование и прекращение действия патента – в чем разница
Отличие аннулирования от прекращения действия патента – в том, как скоро иностранец может обратиться в МВД за оформлением нового патента.
Если патент прекратил действие, то иностранец может сразу подавать заявление об оформлении нового патента. Так как причины аннулирования более тяжелые, то и условия оформления нового патента более жесткие. Обратиться за оформлением нового патента в таком случае иностранец может не ранее, чем через год после аннулирования патента.
Проверить срок действия патента на работу
Чтобы работать в РФ, у иностранца должен быть действительный патент. А значит, по нему должны быть авансовые платежи. И работодатель, прежде чем принимать иностранца на работу, обязательно их запросит.
Чтобы убедиться, что патент действует, нужно обратить внимание на:
По закону работодатель, который привлек к работе иностранцев без документов или с просроченными документами, должен платить высокие штрафы. Иностранцу грозят не только штрафы, но и возможные трудности с дальнейшим въездом в РФ. Чтобы не допустить неприятных последствий, рекомендуем контролировать свои документы самостоятельно. А если с этим возникают сложности, советуем обратиться к миграционным специалистам.
Если патент недействителен что делать
(см. текст в предыдущей редакции)
1. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть признан недействительным полностью или частично в случаях:
1) несоответствия изобретения, полезной модели или промышленного образца условиям патентоспособности, установленным настоящим Кодексом, или требованиям, предусмотренным пунктом 4 статьи 1349 настоящего Кодекса, а также несоответствия промышленного образца требованиям, предусмотренным статьей 1231.1 настоящего Кодекса;
2) несоответствия документов заявки на изобретение или полезную модель, представленных на дату ее подачи, требованию раскрытия сущности изобретения или полезной модели с полнотой, достаточной для осуществления изобретения или полезной модели специалистом в данной области техники;
3) наличия в формуле изобретения или полезной модели, которая содержится в решении о выдаче патента, признаков, не раскрытых на дату подачи заявки в документах, представленных на эту дату (пункт 2 статьи 1378), либо наличия в прилагаемых к решению о выдаче патента на промышленный образец материалах изображений изделия, включающих существенные признаки промышленного образца, отсутствующие на изображениях, представленных на дату подачи заявки, или изображений изделия, с которых удалены существенные признаки промышленного образца, имеющиеся на изображениях, представленных на дату подачи заявки (пункт 3 статьи 1378);
4) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных статьей 1383 настоящего Кодекса;
5) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом, либо без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом.
Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец может быть оспорен заинтересованным лицом и по истечении срока его действия по основаниям и в порядке, которые установлены абзацами первым и вторым настоящего пункта.
3. В период оспаривания патента на изобретение патентообладатель вправе подать заявление о преобразовании патента на изобретение в патент на полезную модель, если срок действия патента на изобретение не превысил срок действия патента на полезную модель, предусмотренный пунктом 1 статьи 1363 настоящего Кодекса. Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности удовлетворяет заявление о преобразовании патента на изобретение в патент на полезную модель при условии признания патента на изобретение недействительным полностью и соответствия полезной модели требованиям и условиям патентоспособности, предъявляемым к полезным моделям и предусмотренным пунктом 4 статьи 1349, статьей 1351, подпунктом 2 пункта 2 статьи 1376 настоящего Кодекса. Преобразование не осуществляется, если патент на изобретение выдан по заявке, по которой поступило заявление с предложением заключить договор об отчуждении патента в порядке, установленном пунктом 1 статьи 1366 настоящего Кодекса, и это заявление не отозвано в соответствии с пунктом 3 статьи 1366 настоящего Кодекса на день подачи заявления о преобразовании патента.
В случае преобразования патента на изобретение в патент на полезную модель приоритет и дата подачи заявки сохраняются.
4. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец признается недействительным полностью или частично на основании решения, принятого федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 1248 настоящего Кодекса, либо вступившего в законную силу решения суда.
В случае признания патента недействительным частично на изобретение, полезную модель или промышленный образец выдается новый патент.
В случае удовлетворения заявления о преобразовании патента на изобретение в патент на полезную модель выдается патент на полезную модель.
5. Патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, признанный недействительным полностью или частично, аннулируется с даты подачи заявки на патент.
6. Лицензионные договоры, заключенные на основе патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, признанного впоследствии недействительным, сохраняют действие в той мере, в какой они были исполнены к моменту принятия решения о недействительности патента.
7. Признание патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец недействительным означает отмену решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о выдаче патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец (статья 1387) и аннулирование записи в соответствующем государственном реестре (пункт 1 статьи 1393).
Что делать, если аннулировали патент: можно ли восстановить и как оформить новый?
С рядом соседних стран у России имеется договоренность о безвизовом пересечении границы. Подданные других государств активно пользуются имеющимся соглашением, приезжают в РФ для того, чтобы заработать. При этом важно своевременно получить патент на осуществление трудовой деятельности. Этот документ выглядит как некое удостоверение и дает понять проверяющему лицу: иностранный гражданин находится на территории государства легально и может спокойно работать.
Изначально патент выдают на короткий срок: 1–3 месяца, но также предусмотрен механизм продления времени действия разрешительной бумаги. Если мигрант ответственно трудится, соблюдает требования российских законов, то в итоге он может работать на территории РФ на протяжении 12 месяцев без перерыва и оформления новой документации.
Если же во время проверок или в иных ситуациях выясняется, что выходец из зарубежного государства не соблюдает требования правовых актов страны пребывания, то встает вопрос об аннулировании патента.
Причины
Действующее в 2020 году законодательство указывает на ряд ситуаций, в которых происходит принудительное прекращение права на труд иностранца в РФ.
В каких же случаях безоговорочно аннулируется рабочий патент?
Также часто аннулирование происходит потому, что мигрант просрочил, своевременно не оплатил патент, как предусмотрено законодательством. Это тоже является нарушением требований правовых актов страны и основанием для признания бумаги недействительной.
Последствия аннулирования
Легко догадаться, что если нет разрешения на труд, мигрант не вправе осуществлять профессиональную деятельность в российских компаниях. Учитывая тот факт, что работа была целью его въезда, а делать этого иностранец без соответствующей бумаги не может, то ему придется выехать за пределы РФ.
Что делать, если аннулировали патент на работу? Алгоритм может быть таким:
Нередко задается вопрос о том, как восстановить мигранту аннулированный патент. Возможно ли это сделать? Предусмотрена ли подобная процедура? В действующих законодательных актах присутствует только одна норма, регулирующая вопрос. ФЗ «О правовом положении иностранцев» говорит, что вместо восстановления нужно будет сделать новый документ. Но только спустя 1 год.
Таким образом, если патент утрачивает свою силу, то это не означает, что возможность трудиться в России утрачена навсегда. Просто придется сделать паузу сроком в 12 месяцев.